第十三章 罪刑各論概說

　　第一節(jié) 刑法分則的體系

　　一、刑法分則體系的概念

　　刑法分則體系，是指刑法分則對(duì)各種犯罪進(jìn)行科學(xué)的分類，并按照一定的次序排列而形成的有機(jī)體。

　　建立科學(xué)的刑法分則體系是十分必要的。首先，現(xiàn)實(shí)生活中存在著形形色色的具體犯罪，如果不按照一定標(biāo)準(zhǔn)把它們劃分為若干大類，大類犯罪如果不細(xì)為若干小類，再按照一定標(biāo)準(zhǔn)和原則對(duì)各類犯罪進(jìn)行合理排列，刑法分則必將成為雜亂無章的各種具體罪刑條款的堆積，給人們查閱有關(guān)條文造成極大困難。其次，按照一定的標(biāo)準(zhǔn)對(duì)犯罪進(jìn)行科學(xué)的分類，使具有共同特殊本質(zhì)的犯罪歸為一類，并按一定標(biāo)準(zhǔn)加以合理的排列，便于人們對(duì)各類犯罪的特殊本質(zhì)及其特征的認(rèn)識(shí)，也有助于體現(xiàn)立法者懲治犯罪的某種價(jià)值取向。再次，科學(xué)的刑法分則體系，為刑法學(xué)建立罪刑各論的理論體系，提供了法律根據(jù)。

　　建立刑法分則體系，必須以對(duì)犯罪的分類型基礎(chǔ)，然后再按一定的標(biāo)準(zhǔn)和原則將各種犯罪進(jìn)行合理排列。犯罪的分類，就是根據(jù)具體犯罪的特殊屬性，將全部犯罪劃分為舾紗罄啵?越沂靖髦址缸锏謀局適糶浴?

　　犯罪可能發(fā)生在許多領(lǐng)域，其侵犯的具體社會(huì)關(guān)系具有多樣性和層次性。犯罪侵犯的直接客體與同類客體，就是表示犯罪侵犯的不同層次的社會(huì)關(guān)系。究竟應(yīng)當(dāng)以哪種客體作為犯罪分類的標(biāo)準(zhǔn)，并據(jù)此建立刑法分則體系，各國刑法不可能有絕對(duì)一致和不可改變的模式。我國刑法則以涵蓋面較大的客體作為分類標(biāo)準(zhǔn)，其劃分的類罪就相對(duì)較少，如我國1979年刑法分則分為八章，即八類犯罪，1997年刑法改為十章，即十類犯罪。

　　二、刑法分則體系的特點(diǎn)

　　我國是人民當(dāng)家作主的社會(huì)主義國家，從根本上說，國家利益與個(gè)人利益是一致的。因此，我國刑法分則體系具有與西方國家刑法分則體系的不同特點(diǎn)：

　　(一)原則上以犯罪侵犯的同類客體標(biāo)準(zhǔn)，將犯罪分為大類，形成刑法分則的十章。以同類客體為標(biāo)準(zhǔn)，不僅便于將全部犯罪作較細(xì)的分類，而且符合人們認(rèn)識(shí)各類犯罪的不同危害性質(zhì)的要求，也有利于理解懲治各類犯罪的立法精神，貫徹區(qū)別對(duì)待的政策。

　　(二)各類犯罪的排列順序，大體上是按照各類犯罪的社會(huì)危害性質(zhì)和程度，由重到輕的順序排列而成刑法分則的體系。例如，危害國家安全罪，關(guān)系我國各族人民最根本的利益，是危害性最嚴(yán)重的犯罪，故排在首位。危害公共安全罪是危害不特定的多數(shù)人的生命、健康和重大公私財(cái)產(chǎn)安全的犯罪，具有很大的社會(huì)危害性和危險(xiǎn)性，故排在第二位。但也不能絕對(duì)化，如最后三章的職務(wù)犯罪的危害性并不小于前面的罪章，為了把職務(wù)犯罪集中排列便于適用。

　　(三)在每一類犯罪中，具體罪名的排列，原則上也是按照各罪的社會(huì)危害性質(zhì)和程度，以及各罪之間的關(guān)系由重到輕排列的。例如，侵犯公民人身權(quán)利、民主權(quán)利罪一章，居首位的是侵犯生命權(quán)利的犯罪，依次是侵犯人身健康權(quán)利的犯罪，侵犯人身自由權(quán)利的犯罪，侵犯名譽(yù)權(quán)利的犯罪，等等。

　　第二節(jié) 刑法分則的條文結(jié)構(gòu)

　　刑法分則條文的基本內(nèi)容，是規(guī)定什么行為是犯罪，以及對(duì)該犯罪行為應(yīng)當(dāng)適用何種刑罰，具體的犯罪條文反映具體的罪刑關(guān)系，它的構(gòu)成一般包括三部分，一是罪狀，二是罪名，三是法定刑。

　　一、罪 狀

　　罪狀，是指刑法分則中包含罪刑關(guān)系的條文對(duì)具體犯罪及其主要構(gòu)成要件的描述。刑法理論一般根據(jù)罪狀對(duì)具體犯罪描述的方式的繁簡(jiǎn)程度的不同，將罪狀分為以下四種：

　　(一)敘明罪狀

　　即在罪狀中，對(duì)具體犯罪構(gòu)成的主要特征，作出較為具體的描述。例如，刑法第305條規(guī)定“在刑事訴訟中，證人、鑒定人、記錄人、翻譯人對(duì)與案件有重要關(guān)系的情節(jié)，故意作虛假證明、鑒定、記錄、翻譯，意圖陷害他人或者隱匿罪證的……”，就是最典型的敘明罪狀，它對(duì)偽證罪的主客觀特征作了具體、全面的描述，完全符合立法明性原則，便于人們理解和執(zhí)行。

　　(二)簡(jiǎn)單罪狀

　　即在罪狀中對(duì)具體犯罪構(gòu)成的主要特征進(jìn)行簡(jiǎn)單描述而沒有超出罪名的概括。例如，第302條規(guī)定“盜竊、侮辱尸體的”，構(gòu)成盜竊、侮辱尸體罪，第295條規(guī)定“傳授犯罪方法的”，構(gòu)成傳授犯罪方法罪，等等，都是典型的簡(jiǎn)單罪狀。

　　刑法采用簡(jiǎn)單罪狀，一般是因?yàn)榱⒎ㄕ哒J(rèn)為，有些罪的必要法律特征較少，且為群眾所熟知，如故意殺人罪、故意傷害罪等，無須在罪狀中作更多的描述。

　　簡(jiǎn)單罪狀最大的優(yōu)點(diǎn)是簡(jiǎn)練性，可以避免刑法條文龐雜。但是，不適當(dāng)?shù)夭捎煤?jiǎn)單罪狀，造成簡(jiǎn)而不明，則不利于依法正確定罪判刑，影響刑法定原則的實(shí)現(xiàn)。因此，簡(jiǎn)單罪狀不可不用，但也不宜多用。

　　(三)引證罪狀

　　即引用同一法律中的其他條款來說明或確定某一具體犯罪構(gòu)成的特征。例如，刑法第124條1款規(guī)定“破壞廣播電視設(shè)施、公用電信設(shè)施，危害公共安全的”，構(gòu)成破壞廣播電視設(shè)施、公用電信設(shè)施罪;第2款規(guī)定，“過失犯前款罪的，處3年以上7年以下有期徒刑;情節(jié)較輕的，處3年以下有期徒刑或者拘役”。后一款的罪狀即為引證罪狀。所謂“前款罪”，主要是針對(duì)前款行為的客觀特征而言的。采用引證罪狀，是為了避免條文文字的重復(fù)，保持條文的簡(jiǎn)明性。

　　(四)空白罪狀(又稱參見罪狀)

　　即在罪狀中僅規(guī)定某種犯罪行為，但其具體特征要參照其他有關(guān)法律、法規(guī)的規(guī)定來確定。例如，刑法第133條規(guī)定，“違反交通運(yùn)輸管理法規(guī)，因而發(fā)生重大事故，致人重傷、死亡或者使公私財(cái)產(chǎn)遭受重大損失的”，構(gòu)成交通肇事罪。但是，該條并未具體寫明什么行為是交通肇事。對(duì)此，只能根據(jù)其行為違反了哪項(xiàng)交通運(yùn)輸法規(guī)來確定。不了解交通運(yùn)輸法規(guī)，就不可能確定某人的行為是否屬于交通肇事行為�？瞻鬃餇钜�(guī)定的犯罪，都是以違反有關(guān)經(jīng)濟(jì)、行政管理法規(guī)為前提。因此，適用空白罪狀進(jìn)行定罪，必須與有關(guān)經(jīng)濟(jì)、行政管理法規(guī)相結(jié)合，這是空白罪狀的突出特點(diǎn)。

　　第十三章 罪刑各論概說

　　第一節(jié) 刑法分則的體系

　　一、刑法分則體系的概念

　　刑法分則體系，是指刑法分則對(duì)各種犯罪進(jìn)行科學(xué)的分類，并按照一定的次序排列而形成的有機(jī)體。

　　建立科學(xué)的刑法分則體系是十分必要的。首先，現(xiàn)實(shí)生活中存在著形形色色的具體犯罪，如果不按照一定標(biāo)準(zhǔn)把它們劃分為若干大類，大類犯罪如果不細(xì)為若干小類，再按照一定標(biāo)準(zhǔn)和原則對(duì)各類犯罪進(jìn)行合理排列，刑法分則必將成為雜亂無章的各種具體罪刑條款的堆積，給人們查閱有關(guān)條文造成極大困難。其次，按照一定的標(biāo)準(zhǔn)對(duì)犯罪進(jìn)行科學(xué)的分類，使具有共同特殊本質(zhì)的犯罪歸為一類，并按一定標(biāo)準(zhǔn)加以合理的排列，便于人們對(duì)各類犯罪的特殊本質(zhì)及其特征的認(rèn)識(shí)，也有助于體現(xiàn)立法者懲治犯罪的某種價(jià)值取向。再次，科學(xué)的刑法分則體系，為刑法學(xué)建立罪刑各論的理論體系，提供了法律根據(jù)。

　　建立刑法分則體系，必須以對(duì)犯罪的分類型基礎(chǔ)，然后再按一定的標(biāo)準(zhǔn)和原則將各種犯罪進(jìn)行合理排列。犯罪的分類，就是根據(jù)具體犯罪的特殊屬性，將全部犯罪劃分為舾紗罄啵?越沂靖髦址缸锏謀局適糶浴?

　　犯罪可能發(fā)生在許多領(lǐng)域，其侵犯的具體社會(huì)關(guān)系具有多樣性和層次性。犯罪侵犯的直接客體與同類客體，就是表示犯罪侵犯的不同層次的社會(huì)關(guān)系。究竟應(yīng)當(dāng)以哪種客體作為犯罪分類的標(biāo)準(zhǔn)，并據(jù)此建立刑法分則體系，各國刑法不可能有絕對(duì)一致和不可改變的模式。我國刑法則以涵蓋面較大的客體作為分類標(biāo)準(zhǔn)，其劃分的類罪就相對(duì)較少，如我國1979年刑法分則分為八章，即八類犯罪，1997年刑法改為十章，即十類犯罪。

　　二、刑法分則體系的特點(diǎn)

　　我國是人民當(dāng)家作主的社會(huì)主義國家，從根本上說，國家利益與個(gè)人利益是一致的。因此，我國刑法分則體系具有與西方國家刑法分則體系的不同特點(diǎn)：

　　(一)原則上以犯罪侵犯的同類客體標(biāo)準(zhǔn)，將犯罪分為大類，形成刑法分則的十章。以同類客體為標(biāo)準(zhǔn)，不僅便于將全部犯罪作較細(xì)的分類，而且符合人們認(rèn)識(shí)各類犯罪的不同危害性質(zhì)的要求，也有利于理解懲治各類犯罪的立法精神，貫徹區(qū)別對(duì)待的政策。

　　(二)各類犯罪的排列順序，大體上是按照各類犯罪的社會(huì)危害性質(zhì)和程度，由重到輕的順序排列而成刑法分則的體系。例如，危害國家安全罪，關(guān)系我國各族人民最根本的利益，是危害性最嚴(yán)重的犯罪，故排在首位。危害公共安全罪是危害不特定的多數(shù)人的生命、健康和重大公私財(cái)產(chǎn)安全的犯罪，具有很大的社會(huì)危害性和危險(xiǎn)性，故排在第二位。但也不能絕對(duì)化，如最后三章的職務(wù)犯罪的危害性并不小于前面的罪章，為了把職務(wù)犯罪集中排列便于適用。

　　(三)在每一類犯罪中，具體罪名的排列，原則上也是按照各罪的社會(huì)危害性質(zhì)和程度，以及各罪之間的關(guān)系由重到輕排列的。例如，侵犯公民人身權(quán)利、民主權(quán)利罪一章，居首位的是侵犯生命權(quán)利的犯罪，依次是侵犯人身健康權(quán)利的犯罪，侵犯人身自由權(quán)利的犯罪，侵犯名譽(yù)權(quán)利的犯罪，等等。

　　第二節(jié) 刑法分則的條文結(jié)構(gòu)

　　刑法分則條文的基本內(nèi)容，是規(guī)定什么行為是犯罪，以及對(duì)該犯罪行為應(yīng)當(dāng)適用何種刑罰，具體的犯罪條文反映具體的罪刑關(guān)系，它的構(gòu)成一般包括三部分，一是罪狀，二是罪名，三是法定刑。

　　一、罪 狀

　　罪狀，是指刑法分則中包含罪刑關(guān)系的條文對(duì)具體犯罪及其主要構(gòu)成要件的描述。刑法理論一般根據(jù)罪狀對(duì)具體犯罪描述的方式的繁簡(jiǎn)程度的不同，將罪狀分為以下四種：

　　(一)敘明罪狀

　　即在罪狀中，對(duì)具體犯罪構(gòu)成的主要特征，作出較為具體的描述。例如，刑法第305條規(guī)定“在刑事訴訟中，證人、鑒定人、記錄人、翻譯人對(duì)與案件有重要關(guān)系的情節(jié)，故意作虛假證明、鑒定、記錄、翻譯，意圖陷害他人或者隱匿罪證的……”，就是最典型的敘明罪狀，它對(duì)偽證罪的主客觀特征作了具體、全面的描述，完全符合立法明性原則，便于人們理解和執(zhí)行。

　　(二)簡(jiǎn)單罪狀

　　即在罪狀中對(duì)具體犯罪構(gòu)成的主要特征進(jìn)行簡(jiǎn)單描述而沒有超出罪名的概括。例如，第302條規(guī)定“盜竊、侮辱尸體的”，構(gòu)成盜竊、侮辱尸體罪，第295條規(guī)定“傳授犯罪方法的”，構(gòu)成傳授犯罪方法罪，等等，都是典型的簡(jiǎn)單罪狀。

　　刑法采用簡(jiǎn)單罪狀，一般是因?yàn)榱⒎ㄕ哒J(rèn)為，有些罪的必要法律特征較少，且為群眾所熟知，如故意殺人罪、故意傷害罪等，無須在罪狀中作更多的描述。

　　簡(jiǎn)單罪狀最大的優(yōu)點(diǎn)是簡(jiǎn)練性，可以避免刑法條文龐雜。但是，不適當(dāng)?shù)夭捎煤?jiǎn)單罪狀，造成簡(jiǎn)而不明，則不利于依法正確定罪判刑，影響刑法定原則的實(shí)現(xiàn)。因此，簡(jiǎn)單罪狀不可不用，但也不宜多用。

　　(三)引證罪狀

　　即引用同一法律中的其他條款來說明或確定某一具體犯罪構(gòu)成的特征。例如，刑法第124條1款規(guī)定“破壞廣播電視設(shè)施、公用電信設(shè)施，危害公共安全的”，構(gòu)成破壞廣播電視設(shè)施、公用電信設(shè)施罪;第2款規(guī)定，“過失犯前款罪的，處3年以上7年以下有期徒刑;情節(jié)較輕的，處3年以下有期徒刑或者拘役”。后一款的罪狀即為引證罪狀。所謂“前款罪”，主要是針對(duì)前款行為的客觀特征而言的。采用引證罪狀，是為了避免條文文字的重復(fù)，保持條文的簡(jiǎn)明性。

　　(四)空白罪狀(又稱參見罪狀)

　　即在罪狀中僅規(guī)定某種犯罪行為，但其具體特征要參照其他有關(guān)法律、法規(guī)的規(guī)定來確定。例如，刑法第133條規(guī)定，“違反交通運(yùn)輸管理法規(guī)，因而發(fā)生重大事故，致人重傷、死亡或者使公私財(cái)產(chǎn)遭受重大損失的”，構(gòu)成交通肇事罪。但是，該條并未具體寫明什么行為是交通肇事。對(duì)此，只能根據(jù)其行為違反了哪項(xiàng)交通運(yùn)輸法規(guī)來確定。不了解交通運(yùn)輸法規(guī)，就不可能確定某人的行為是否屬于交通肇事行為�？瞻鬃餇钜�(guī)定的犯罪，都是以違反有關(guān)經(jīng)濟(jì)、行政管理法規(guī)為前提。因此，適用空白罪狀進(jìn)行定罪，必須與有關(guān)經(jīng)濟(jì)、行政管理法規(guī)相結(jié)合，這是空白罪狀的突出特點(diǎn)。

　　第三節(jié) 刑法分則的法條競(jìng)合

　　一、法條競(jìng)合的概念

　　法條競(jìng)合(又稱法規(guī)競(jìng)合、法律競(jìng)合)，是指由于法律對(duì)犯罪的錯(cuò)綜規(guī)定，一個(gè)犯罪行為同時(shí)符合了數(shù)個(gè)法條規(guī)定的犯罪構(gòu)成，但數(shù)個(gè)條文之間存在著整體或者部分的包容關(guān)系，只能適用其中一個(gè)條文而排斥其他條文適用的情形。這是刑法分則和特別刑法中不可避免的一種法律現(xiàn)象。例如，刑法第264條規(guī)定的盜竊罪，其犯罪對(duì)象是“公私財(cái)物”，第127條規(guī)定的盜竊槍支、彈藥、爆炸物罪，其犯罪對(duì)象是“槍支、彈藥、爆炸物”，前者的外延可以包容后者，因此，觸犯第127條的，也必然觸犯第264條，這兩個(gè)條文就形成了法條競(jìng)合。法條競(jìng)合的現(xiàn)象紛繁復(fù)雜，數(shù)個(gè)不同條文的犯罪構(gòu)成要件，由于內(nèi)涵外延的大小不同，因而產(chǎn)生包容與被包容關(guān)系。其中外延大的通常叫做一般法或普通法，外延小的叫做特殊法或特別法。從我國刑法的規(guī)定看，歸納起來，有以下一些競(jìng)合情況：

　　(一)因犯罪主體特殊形成的法條競(jìng)合

　　例如，刑法第378條戰(zhàn)時(shí)造謠擾亂軍心罪和第433條戰(zhàn)時(shí)造謠惑眾罪。二者的行為都是戰(zhàn)時(shí)造謠惑眾，擾亂軍心，不同的是后者的主體是現(xiàn)役軍人，前者的主體是一般主體，前者可以包容后者。

　　(二)因犯罪對(duì)象特殊形成的法條競(jìng)合

　　例如，刑法第116條的破壞交通工具罪與第275條的故意毀壞公私財(cái)物罪的競(jìng)合，主要因?yàn)榍罢咂茐牡膶?duì)象是特殊財(cái)物，即交通工具，后者是一般財(cái)物，后者可以包容前者。

　　(三)因犯罪目的特殊形成的法條競(jìng)合

　　例如，刑法第363條的制作、復(fù)制、出版、販賣、傳播淫穢物品牟利罪和第364條的傳播淫穢物品罪、組織播放淫穢音像制品罪的競(jìng)合，主要因?yàn)榍罢呤腔�于特殊的目的，即牟利，后者可以是基于任何目的，后者可以包容前者�?/P>

　　(四)因犯罪方式或手段特殊形成的法條競(jìng)合

　　例如，刑法第192條的集資詐騙罪與第266條的詐騙罪的競(jìng)合，主要因?yàn)榍罢呤怯锰厥獾姆绞皆p騙，即非法集資，后者可以用各種欺騙手段，后者可以包容前者。

　　(五)因犯罪時(shí)間特殊形成的法條競(jìng)合

　　例如，刑法第424條的臨陣脫逃罪與第435條的逃離部隊(duì)罪的競(jìng)合，主要因?yàn)榍罢叻缸锏臅r(shí)間是“戰(zhàn)時(shí)”，后者可以在任何時(shí)間，后者可以包容前者。

　　(六)因數(shù)個(gè)特殊要件形成的法條競(jìng)合

　　例如，刑法第438條盜竊武器裝備、軍用物資罪與第264條的盜竊罪的競(jìng)合。前者的主體是特殊主體，即現(xiàn)役軍人，犯罪對(duì)象是特殊財(cái)物，即武器裝備和軍用物資，后者是一般主體、一般財(cái)物，后者可以包容前者。

　　二、法條競(jìng)合的適用原則

　　在法條競(jìng)合條件下，一行為觸犯數(shù)法條，只能適用其中的一法條定罪處罰。其選擇適用法條的原則，主要是：

　　(一)特殊優(yōu)于一般原則。特殊法與一般法競(jìng)合，一般的應(yīng)實(shí)行特殊法優(yōu)于一般法的原則，行為人的具體行為符合特殊法的要件的，適用特殊法。因?yàn)�，正是由于某種行為具有某一方面事實(shí)的特殊性，侵犯某一特定的社會(huì)關(guān)系，立法者才將其制定為特殊法，以別于一般法，并且與其特殊的危害性相適應(yīng)，規(guī)定或重或輕或相同的刑罰。只有實(shí)行上述原則，才能符合和實(shí)現(xiàn)立法的意圖。

　　(二)重法優(yōu)于輕法原則。特殊法與一般法競(jìng)合，而前者的法定刑輕于后者，在一般情況下，仍應(yīng)實(shí)行特殊法優(yōu)于一般法的原則，但是，在法律有特別規(guī)定時(shí)，可以實(shí)行重法優(yōu)于輕法的原則，即適用一般法。例如，刑法第140條規(guī)定的是生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪，第141條至第148條規(guī)定的是生產(chǎn)、銷售各種特殊的偽劣產(chǎn)品的犯罪，第140條是一般法，其法定最高刑為無期徒刑，其它各條是特殊法，其法定最高刑有的是死刑或無期徒刑，有的則很輕，例如，第148條的生產(chǎn)、銷售偽劣化妝品罪，最高刑是3年有期徒刑。針對(duì)上述法條競(jìng)合關(guān)系，刑法第149條規(guī)定，實(shí)施特殊法上的行為，在下述兩種情況下，可以實(shí)行重法優(yōu)于輕法的原則，即可以適用第140條一般法：

　　1、生產(chǎn)、銷售第141條至第148條所列產(chǎn)品，不構(gòu)成各該條規(guī)定的犯罪，但銷售金額在5萬元以上的，依照第140條的規(guī)定定罪處罰。例如，生產(chǎn)、銷售偽劣化妝品，未造成嚴(yán)重后果，尚不具備刑法第148條的全部要件，但其銷售金額在5萬元以上，就可按第140條定罪處罰。

　　2、生產(chǎn)、銷售上述第141條至第148條的偽劣產(chǎn)品，構(gòu)成各該條規(guī)定的犯罪，同時(shí)又構(gòu)成第140條規(guī)定之罪的，依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰，即實(shí)行重法優(yōu)于輕法的原則，適用重法。具體說就是，特殊法重的，適用特殊法。一般法重的，適用一般法。