2011-08-09 來源:gzhgz.com | 貴州招警好工作
在即將到來的2011年9月18日,我們要迎來各地區(qū)的政法干警的考試,其中報考法律碩士專業(yè)學(xué)位研究生的考生需參加專業(yè)綜合Ⅰ的測試,這部分內(nèi)容包括了法學(xué)的兩大核心學(xué)科即刑法學(xué)和民法學(xué),而且此卷分值為150分,由此可見,是否能夠真正的掌握這兩大基礎(chǔ)核心法學(xué)科目成為了致勝的關(guān)鍵。華圖公務(wù)員考試研究中心專家將從真題的角度出發(fā),深入解析依然具有重復(fù)測試性的真題,并對今年的備考給予大家啟迪。
例題一:甲乙雙方約定:甲公司租乙公司的建筑施工設(shè)備,但乙方所附條件是:若到年底上述設(shè)備有富余。合同中的這一條件約定在民事法律行為理論上稱為( )。
A。附延緩期限的行為
B。附否定的解除條件的行為
C。附肯定的延緩條件的行為 D。附肯定的解除條件的行為
本題考查的知識點是附條件民事法律行為中所附條件的分類。這個知識點基本上在近期的政法干警考試中屢次進(jìn)行考查,在實際生活中,附條件、附期限法律行為的語言很少使用,對其分類并沒有多大的應(yīng)用價值,但卻極具考試價值,可以說屬于考生們必須掌握的知識點。
眾所周知,條件是指決定法律行為的效力的未來不確定的事實或者說或然發(fā)生的事實。根據(jù)條件所生效力的不同劃分為延緩(停止)條件和解除(消滅)條件。延緩條件是指影響行為生效的條件;解除條件是指影響行為失效的條件。根據(jù)條件約定的事實是否發(fā)生為標(biāo)準(zhǔn),還有肯定(積極)條件和否定(消極)條件的分類。條件作為將來不確定的事實,與其相對的當(dāng)事人還會約定以必然到來的事實影響法律行為的效力,此為附期限。在所附期限中,與延緩條件和解除條件相對的,只有始期和終期的劃分,并無延緩期限和解除期限的劃分。就本題而言,約定的事實是“到年底上述設(shè)備有富余”,決定甲乙雙方建筑施工設(shè)備租賃合同行為的效力。“年底”是必然到來的事實,應(yīng)該說是期限,但決定該行為效力的并非是年底的到來,而是“設(shè)備是否有富余”這一或然的事實。由此可認(rèn)定為是附條件。如果說“設(shè)備有富余”,表明條件成就,意味著租賃合同開始生效,由此可以認(rèn)定是附延緩條件,非解除條件;是附肯定條件,非否定條件。綜上所述,可以認(rèn)定只有C項是正確答案。
例題二:《合同法》第68條規(guī)定:"應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人,有確切證據(jù)證明對方有下列情形之一的,可以中止履行……"。民法理論稱此種權(quán)利為( )。
A。同時履行抗辯權(quán) B。先訴抗辯權(quán)
C。不安抗辯權(quán) D。債務(wù)人抗辯權(quán)
本題考查的知識點是雙務(wù)合同中的不安抗辯權(quán)。顯然,各位考生可以從歷年真題中得知合同法中雙務(wù)合同的相關(guān)內(nèi)容也是每年民法必考的內(nèi)容。下面我們就對這個知識點進(jìn)行深入分析:抗辯權(quán)是對抗請求權(quán)的權(quán)利,當(dāng)對方提出請求時,你的抗辯權(quán)成立,享有抗辯權(quán)的一方可以不履行請求權(quán)人所請求履行的義務(wù),也不構(gòu)成違約。不安抗辯權(quán)是基于對抗辯權(quán)人產(chǎn)生的“不安全”狀態(tài)所享有的抗辯權(quán)。根據(jù)合同約定,負(fù)有先履行義務(wù)一方的債務(wù)人,到了履行期限應(yīng)當(dāng)履行時,發(fā)現(xiàn)后履行義務(wù)的一方存在可能喪失履行能力的風(fēng)險,如果先履行義務(wù)一方還繼續(xù)履行,其結(jié)果是對方不能履行,對方進(jìn)而破產(chǎn)的話,對先履行義務(wù)的一方非常不利。故而法律賦予先履行義務(wù)一方“不安抗辯權(quán)”來彌補(bǔ)后履行義務(wù)一方可能喪失履約能力所產(chǎn)生的風(fēng)險。《合同法》第68條是不安抗辯權(quán)的法律根據(jù)。故C項正確。A項同時履行抗辯權(quán)適用的條件是不分履行先后順序;B項先訴抗辯權(quán)是一般保證人享有的,其適用條件必須是在保證關(guān)系中;D項債務(wù)人抗辯權(quán)過于籠統(tǒng),適用條件有多個,包括時效抗辯、不可抗力抗辯等,因此,這三項不符合題意。
考試需要注意的是,抗辯權(quán)是民法理論上的概括總結(jié),散見于《民法通則》和《合同法》、《擔(dān)保法》中,法律條文并不顯示抗辯權(quán)字眼。理解抗辯權(quán)一定要根據(jù)法條和理論闡述共同進(jìn)行。最重要的抗辯權(quán)有時效抗辯權(quán)、雙務(wù)合同中的同時履行抗辯權(quán)、先履行(后履行)抗辯權(quán)、不安抗辯權(quán)、保證中的先訴(先索)抗辯權(quán)。時效抗辯為永久抗辯,后四種稱暫時(延期)抗辯?罐q權(quán)是重要考點,將來還會以不同方式進(jìn)行命題。
例題三:從一般意義而言,犯罪客觀方面的選擇要件包括了:
A、犯罪的行為、犯罪的結(jié)果 B、犯罪的動機(jī)、犯罪的目的
C、犯罪的故意、犯罪的過失 D、犯罪的時間、地點和方法
本題考查的知識點是犯罪客觀方面選擇要件。這是犯罪構(gòu)成中的四個要件之一,也是刑法的核心所在。
根據(jù)我國刑法的規(guī)定,對大多數(shù)犯罪來說,犯罪的時間、地點、方法等并非犯罪構(gòu)成的必備要件,但是,對于有些犯罪來說,犯罪的時間、地點和方法是犯罪構(gòu)成客觀方面的必要要件,即構(gòu)成要件的時間、地點、方法對某些行為是否構(gòu)成該種犯罪具有決定性作用。例如,刑法第340條和第341條的非法捕撈水產(chǎn)品罪和非法狩獵罪,把“禁漁期”、“禁獵期”、“禁漁區(qū)”、“禁獵區(qū)”、“禁用的工具、方法”等規(guī)定為構(gòu)成這些犯罪的必備要件,因而實施的行為是否具備這些因素,便成為區(qū)分罪與非罪的重要條件。再如,刑法第257條規(guī)定,只有用暴力方法干涉他人婚姻自由,才構(gòu)成干涉婚姻自由罪。在這里,是否使用暴力方法干涉,就成為區(qū)分罪與非罪的標(biāo)志。所以,犯罪的時間、地點和方法是犯罪構(gòu)成客觀方面的選擇要件。本題選項A中,犯罪行為是犯罪構(gòu)成客觀方面的必要要件,選項BC中的犯罪動機(jī)、犯罪目的和犯罪故意/犯罪過失都是犯罪構(gòu)成主觀方面的內(nèi)容,所以,本題的正確答案是D。
例題四:根據(jù)我國刑法的規(guī)定,在下列情形中,應(yīng)當(dāng)采用限制加重原則實行并罰的是:
A、判決宣告的數(shù)個主刑中有數(shù)個死刑或者最重刑為死刑的
B、判決宣告的數(shù)個主刑中有數(shù)個無期徒刑或者最重刑為無期徒刑的
C、數(shù)罪中有判處附加刑的
D、判決宣告的數(shù)個主刑為有期徒刑、拘役、管制的
本題考查的知識點是數(shù)罪并罰中限制加重原則的適用。這是刑罰具體適用的重要組成部分,在今后的實務(wù)工作中也會大范圍適用到,下面本文就這一問題進(jìn)行細(xì)致分析:
在我國刑法關(guān)于數(shù)罪并罰原則中,限制加重原則適用于數(shù)個同種有期自由刑之間的并罰。所以,選項D“判決宣告的數(shù)個主刑為有期徒刑、拘役、管制的”應(yīng)當(dāng)適用限制加重原則進(jìn)行并罰。選項A“判決宣告的數(shù)個主刑中有數(shù)個死刑或者最重刑為死刑的”和選項B“判決宣告的數(shù)個主刑中有數(shù)個無期徒刑或者最重刑為無期徒刑的”適用的數(shù)罪并罰原則是吸收原則,選項C“數(shù)罪中有判處附加刑的”適用的數(shù)罪并罰原則是并科原則,所以,本題的正確答案是D。
考試需要注意的是,對于數(shù)罪并罰中限制加重原則的適用,限制加重原則只適用于數(shù)個同種有期自由刑的并罰,即數(shù)個有期徒刑、數(shù)個拘役、數(shù)個管制的并罰,對于數(shù)個不同種有期自由刑的并罰,不能適用限制加重原則。
而且,尤其不能忽略的一點是新出臺的《刑法修正案(八)》對于此部分的內(nèi)容進(jìn)行了新的修正,修改為:判決宣告以前一人犯數(shù)罪的,除判處死刑和無期徒刑的以外,應(yīng)當(dāng)在總和刑期以下、數(shù)刑中最高刑期以上,酌情決定執(zhí)行的刑期,但是管制最高不能超過三年,拘役最高不能超過一年,有期徒刑總和刑期不滿三十五年的,最高不能超過二十年,總和刑期在三十五年以上的,最高不能超過二十五年?梢哉f,作為一個傳統(tǒng)熱點,這一知識點又被修正,于是變得更加重要。
綜上所述,法學(xué)考試一直貫徹著一個原則就是“重點恒重”,本文中提到的這四個題目非常典型,也是幾乎每年都從不同角度考查的知識點,而且又存在新的增補(bǔ),希望各位考生能夠全面理解,精準(zhǔn)把握,走向成功。
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